マタハラ判決（最判平成２６年１０月２３日）によせて…

１．　朝夕の冷え込みが随分厳しくなってきました。
　   １０月も、もう終わってしまう…、とあせってしまいます。
 

２．　先日、いわゆるマタハラ（＊）判決（最高裁判所第一小法廷平成２６年１０月２３日判決）について、新聞等で、大きく報道されていました。

 

　　＊ マタハラ … maternity harassment。働く女性が、妊娠や出産を機に、職場で嫌がらせを受けたり、不利益な取扱いを受けたりすること。

 

　事案の概略は、以下の通りです。
　病院等を運営する消費生活協同組合Ｙとの間で、理学療法士として理学療法の業務に従事することを内容とする期限の定めのない労働契約を締結していたＸは、平成１６年、リハビリ課の副主任（管理職）となりました。
　第一子を妊娠したＸは、平成１８年２月、産前産後の休業と育児休業を終えて職場復帰しました。
　平成２０年２月、Ｘは、第２子を妊娠し、労働基準法６５条３項に基づき軽易な業務への転換を請求し、訪問リハビリ業務よりも身体的負担が小さいとされていた病院リハビリ業務を希望しました。
　Ｙは、上記請求に係る軽易な業務への転換として、同年３月、Ｘを異動させましたが、そこでは、Ｘよりも理学療法士として職歴の長い職員がいました。その後、Ｙは、手続上の過誤により、上記異動と共に副主任を免ずる旨の辞令を発するのを失念していたとＸに説明し、その時点ではＸも渋々ながらこれを了解し、その旨の辞令が発せられました（本件措置）。本件措置の結果、Ｘは、非管理職になり、副主任としての管理手当を受けられなくなりました。
　Ｘは、平成２１年１０月、育児休業を終えて職場復帰しましたが、そこには、Ｘよりも理学療法士としての職歴の６年短い職員が本件措置後まもなく副主任に任ぜられていたことから、Ｘは再び副主任に任ぜられることなく、これ以後、上記職員の下で勤務することになりました。
　Ｘは、これを不服として強く抗議し、その後、本件措置が、雇用の分野における男女均等な機会及び待遇の確保等に関する法律（以下、「均等法」）９条３項に違反し、無効である等と主張して、Ｙを訴えました。

 

均等法９条３項

事業主は、その雇用する女性労働者が妊娠したこと、出産したこと、労働基準法 （昭和二十二年法律第四十九号）第六十五条第一項の規定による休業を請求し、又は同項若しくは同条第二項の規定による休業をしたことその他の妊娠又は出産に関する事由であつて厚生労働省令で定めるものを理由として、当該女性労働者に対して解雇その他不利益な取扱いをしてはならない。

３．　　原審は、本件措置は、Ｘの同意を得た上で、Ｙの人事配置上の必要性に基づいてその裁量権の範囲内で行われたものであり、Ｘの妊娠に伴う軽易な業務への転換請求のみをもって、その裁量権の範囲を逸脱して均等法９条３項の禁止する取扱いがされたものではないから、同項に違反する無効なものであるということはできない、として、Ｘの請求を棄却しました。

 

４．　　これに対し、最高裁は、以下のように判示して、原判決を破棄し、高裁に差し戻しました。

均等法９条３項は、同法の目的及び基本的理念を実現するためにこれに反する事業主による措置を禁止する強行規定として設けられたものと解するのが相当であり、同項に違反する取扱いは、違法、無効である。

　　　　　↓

一般に降格は労働者に不利な影響をもたらす処遇であるところ、…
女性労働者につき妊娠中の軽易業務への転換を契機として降格させる事業主の措置は、原則として、同項の禁止する取扱いにあたる。
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もっとも、

①当該労働者が軽易業務への転換及び上記措置により受ける有利な影響並びに上記措置により受ける不利な影響の内容や程度、上記措置に係る事業主による説明の内容その他の経緯や当該労働者の意向等に照らして、当該労働者につき自由な意思に基づいて降格を承諾したものと認めるに足りる合理的な理由が客観的に存在するとき、
　　又は

②事業主において当該労働者につき降格の措置を執ることなく軽易業務への転換をさせることに円滑な業務運営や人員の適正配置の確保などの業務上の必要性から支障がある場合であって、その業務上の必要性の内容や程度及び上記の有利または不利な影響の内容や程度に照らして、上記措置につき同項の趣旨及び目的に実質的に反しないものと認められる特段の事情が存在するとき

は、同項の禁止する取扱いに当たらない。
　　　↓

　　本件では

①については、Ｘは本件措置による影響について事業主から適切な説明を受けておらず、自由な意思に基づいて降格を承諾したものと認めるに足りる合理的な理由が客観的に存在するとは言えない。

②については、Ｙにおける業務上の必要性の内容や程度、Ｘにおける業務上の負担の軽減の内容や程度を基礎付ける事情の有無などの点が明らかにされない限り、特段の事情の存在を認めることはできない。

 

５．　　なお、本判決では、櫻井龍子裁判官が、「念のため」として、育児休業から復帰後の配置等が均等法９条３項に違反するかについて、補足意見を述べています。
　この中で、櫻井裁判官は、Ｘが職場復帰を前提とした育児休業を取ったことは明らかだったのだから、復帰後にどのような配置を行うかあらかじめ定めてＸにも明示した上で、他の労働者の雇用管理もそのことを前提に行うべきであったと考えられるところ、育児休業取得前にＸに復帰後の配置等について適切な説明が行われたとは認められず、しかも本件措置後まもなくＸより後輩の理学療法士をＸが軽易業務への転換前に就任していた副主任に発令、配置し、もっぱらそれ故にＸに育児休業から復帰後も副主任の発令が行われなかったというのであるから、前述の②の特段の事情がなかったと認める方向に大きく働く要素であると言わざるを得ない、等と述べています。

 

６．　　マタハラ判決に対しては、賛否両論あることは、想像に難くありません。
　ただ、条文を読む限り、条文に素直な法解釈である…ともいえると思います。
　均等法９条３項は、妊娠等を理由として女性労働者に不利益な取扱いをしてはいかん！といっているのです。しかも、同条項は、これに違反する取扱いが違法、無効となる強行法規であるとされています。
　そして、Ｘは妊娠したので軽易な業務への転換を請求し、この請求に基づく異動に伴いＹが管理職を免じるという本件措置をとっており、その結果、Ｘは管理職の地位と手当を喪失したというのですから（Ｙは、軽易業務への転換や本件措置により、Ｘに有利な影響があったことを立証できていません。）、同条項を素直に読めば、本件措置は、原則として、同条項に違反するといえるのでしょう。
　ただ、最高裁は、条文にはない例外を２つあげていて、②については、特段の事情を判断する事実が不足しているので、原審に差し戻すというわけです（最高裁は、法律審なので、事実認定はしませんから…）。
　①については、Ｘが渋々ながらも承諾していることをどう評価するかが問題となりますが、最高裁は、Ｙが適切な説明をしていないから、Ｘが自由な意思に基づいて承諾していたとは認められん！としています。原審は読んでいないのですが、Ｘの同意があったこと等も考慮して、Ｙの裁量権の範囲内だと判断しているようですね。
　日本において女性の社会進出が遅れていることは、色々な指標で示されているところですが、世界に比べてどうこうでなく、現在成立している法律に基づいて素直に法解釈すると概ね最高裁の判決のようになるのに、この判決がセンセーショナルに報道されるのは、世間の認知が、現行法に追いついていないということなのでしょう。

 

７　　　それにしても、第一小法廷の裁判長でもある櫻井裁判官の補足意見は、随分、踏み込んでいる印象を受けます。
　思わず、櫻井裁判官の経歴を思わずググってみると、労働省において女性局長等をされていたようで、なるほどと得心しました。
　最高裁は、前述のように例外を認めていますが、補足意見まで踏まえると、事業主が越えなければならないハードルは、極めて高いように思われます。
　女性労働者を雇用する事業主は、大企業ばかりではありませんが、その辺りは、業務上の必要性の内容や程度で勘案するというところでしょうか。本判決は、業務上の必要性の有無及びその内容や程度の評価にあたっては、「当該労働者の転換後の業務の性質や内容、転換後の職場の組織や業務態勢及び人員配置の状況、当該労働者の知識や経験等を勘案するとともに、上記措置に係る経緯や当該労働者の意向等をも勘案して、その存否を判断すべきものと解される。」と判示しています。
　コンプライアンスの観点からは、原則として、妊娠、出産等や育児休業の取得等を理由に、女性労働者に対し、不利益な取り扱いをしてはならないことを肝に銘じるとともに、女性労働者が職場復帰を前提として育児休業を取得する場合、（できる限り）復帰後にどのような配置を行うかまであらかじめ定めて当該女性労働者に説明し、且つ、他の労働者の雇用管理もそのことを前提に行い、仮に、不利益な取り扱いをせざるを得ない場合には、当該女性労働者にその影響等を十分に説明し、自由な意思に基づいて承諾してもらうこと（自由な意思に基づいて承諾したものと認めるに足りる合理的な理由を客観的に用意すること）等に留意しなければない、といえるでしょう。

ウズベキスタン共和国視察旅行

１．　今日から１０月になりましたので、先月のことになってしまいましたが、９月１２日から１７日まで、愛知県弁護士会国際委員会のウズベキスタン共和国視察旅行に行ってきました。
　ウズベキスタン視察旅行記を、事務所通信第３号に載せましたので、ご覧ください。
　訪問先のCOLIBRILAWやタシケント国立法科大学日本法教育センター等のみならず、ウズベキスタンの司法制度や、弁護士アドボカート(Advocate、адвокат)とユリスト(Jurist、юрист)の違い、原則、土地私有制が認められていないこと等にも、少し触れてあります。

http://www.hisaya-ave.com/tsushin3p5.html

 

２．　ところで、 ウズベキスタン共和国というと、皆さん、どのようなイメージを持っていらっしゃるでしょうか。
　ウズベキスタン共和国には、名古屋大学の日本法教育研究センターがあるのですが、その学生さんたちが、日本に短期留学した際、日本人に、「ウズベキスタン人です。」と自己紹介すると、「ああ、あのターバン巻いている？」（アフガニスタンと間違えているものと思われます…）とか、「え？パキスタン？」とか、言われたと苦笑していました。
　「スタン」というのは、ペルシャ語で「国、地域」を表すそうで（「ウズベキスタン」は、「ウズベク人の国」ということになります。）、確かに、ウズベキスタンの周りには、カザフスタン、タジキスタン、トルクメニスタン等々、「スタン」でおわる国名の国が他にもあります。
　個人的には、ウズベキスタンというと、シルクロードの要衝にあり、ティムール帝国の首都であったサマルカンドがある国というイメージが強く、その他は、旧ソ連から独立した国であることや、以前、ＮＨＫドキュメントでみた「スザニ」（手刺繍をほどこした布）が印象に残っていたくらいでしょうか…。
　あと、ウズベキスタンというと砂漠のイメージがあり（実際、キジルクム砂漠があります。）、ウズベク人は遊牧民族なのかと勝手に思っていたのですが、基本的に農耕民族であり、旧ソ連時代には、綿花栽培が盛んだったとのこと。
　ウズベキスタンに着いた際、並ぶ列も定かでない混乱に満ちた入国審査を体験し、どうなることかと心配しましたが、少なくとも、滞在中出会ったウズベキスタンの方々の中には、日本人と同じ農耕民族で親近感がわくからでしょうか、日本人的な気遣いを感じることもありました。

 

バザールでは色々な野菜が売られていました。

きれいに並べられたドライフルーツ。とても美味しかったです。
 

３．　ウズベキスタンで、民家（名古屋大学の卒業生の方のご実家）にうかがう機会がありました。
　当の卒業生の方はいらっしゃらず、しかも、大勢でうかがったにもかかわらず、大層、大層、歓迎してくださいました。
　ウズベキスタンのお料理は、牛、羊等のお肉料理は少々脂っこいですが、付け合せにたくさんの野菜がでてくるので、意外にヘルシーです。

招き入れられた部屋のテーブルには既に豪華な盛り付けが…

　最後の〆は、プロフ（ピラフのようなお米料理）。

プロフ♪

　心づくしの手料理は、どれも、とてもおいしかったです！！！
　お酒については、ウズベキスタン人は、イスラム教徒にもかかわらず、旧ソ連時代、ウオッカを飲めないと出世できなかった（？）とかで、飲まれる方が多かったように思います。うかがったお宅でも、ご主人は、お酒を飲まれました。その飲み方が、ロシア式…。ウオッカについては、乾杯すると一気飲みしなければなりません。乾杯は、一度ならず、何度も行われ、皆で立ち上がって乾杯しては一気飲みし、空になったグラスを頭で振ってみせるから大変…。でも、これが、盛り上がるんですね。私は、しっかり、コーラでごまかしましたが（申し訳ない…）、乾杯するほどに、ウズベキスタン人と日本人の垣根がなくなっていくようで、お酒の力ってすごいなと思いました。
　帰り際には、お土産までいただいてしまって、そのおもてなしに、大変、大変、感激しました。

 

こちらは、レストランでいただいたウズベキスタンの赤ワイン。
なんとメルロー（BAGIZAGAN社）。
ウズベキスタン伝統の甘いワインではありませんでした。

４．　ウズベキスタンは、親日的な国と言われます。
日本が第二次世界大戦で敗戦した後、いわゆるシベリア抑留者のうち、約２万５０００人もの日本人が、ウズベキスタンに連行され、ウズベキスタン全域で、強制労働に従事したといいます。
　その際、日本人は、勤勉によく働き、ウズベキスタンの人々に感銘を与えたそうです。
　抑留者の方の中には、悲しいことに、日本の地を踏むことなく、ウズベキスタンで亡くなった方もおられたため、ウズベキスタン各地には、日本人墓地があります。
　ウズベキスタン訪問前に読んだ「ウズベキスタンの桜」（中山恭子著）や「シルクロードの青の都に暮らす」（胡口靖夫著）には、日本人墓地をめぐるウズベキスタンの方々の心温まる対応が記されています。

タシケントの日本人墓地。

日本人抑留者が建設にかかわり
タシケントを襲った大地震でも壊れなかったというナヴォイ劇場。